近期有關(guān)寶能舉牌萬科并成為第一大股東的事件越演越烈，媒體各種解讀，一幕幕大戲接連上演，陰謀論甚囂塵上。如何分析這一事件，之后的走勢會(huì)怎么樣？敵意收購專家、曾經(jīng)參與ST興業(yè)案和東百案、并站在收購方陣營獲勝的白劭翔律師與他的學(xué)生林博懷之間進(jìn)行了七個(gè)問答對話，通過行家分析，揭示事件可能的本質(zhì)。
人物介紹：白劭翔律師
白劭翔律師是天衡聯(lián)合律師事務(wù)所執(zhí)行主任、合伙人，曾作為收購方陣營成功參與了大洲集團(tuán)敵意收購上海興業(yè)房產(chǎn)股份有限公司案及福建豐祺集團(tuán)敵意收購福建東百集團(tuán)股份有限公司案，是目前國內(nèi)參與敵意收購且成功案例最多的律師之一。
問：白老師，從鉅盛華12月25日作出的權(quán)益變動(dòng)說明看，寶能控制的鉅盛華及其一致行動(dòng)人前海人壽成為萬科的第一大股東，持有比例達(dá)24.26%，寶能是否能在這場“萬寶大戰(zhàn)”中改選董事會(huì)？
答：首先我不認(rèn)同這個(gè)案件被稱為“萬寶大戰(zhàn)”，寶能目前是萬科的第一大股東，它無須和萬科作戰(zhàn)，“王姚之戰(zhàn)”比較準(zhǔn)確。按照公司法規(guī)定，合計(jì)持有公司10%股份的股東，可以提議召開股東大會(huì)。但是，提議了不等于馬上就能召開。首先，召集人是董事會(huì)；其次，按照公司法規(guī)定，在提議后兩個(gè)月內(nèi)召開都是合法的。現(xiàn)在寶能已經(jīng)具備這樣的條件，可以提出召開臨時(shí)股東大會(huì)，并也有權(quán)提出改選董事會(huì)，但是由于目前董事任期還沒有到期（2017年3月28日到期），在董事沒有提出辭職的情況下，寶能要先提議罷免原董事的一個(gè)或多個(gè)，方能提出補(bǔ)選。
問：可是萬科董事任期沒到，沒有罷免事由，寶能有權(quán)要求改選么，要怎么改選？
答：以前公司法規(guī)定，董事任期未滿，無理由不得罷免，后來取消了這條，現(xiàn)在除非章程里還有不得罷免的條款，否則是資本說話，投票權(quán)說話。萬科章程第121條規(guī)定，董事在任期屆滿前，股東大會(huì)不得無故解除其職務(wù)。但股東大會(huì)在遵守有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的前提下，可以以普通決議的方式將任何任期未滿的董事罷免。所以寶能是可以提出罷免董事的，但是要找出理由來。不過對于寶能來說，罷免董事比選新董事會(huì)難很多，關(guān)鍵是投票機(jī)制不同，罷免董事用的是普通決議，也就是說要有出席股東大會(huì)的董事過半數(shù)支持，而選任新董事由于采用累積投票制，對于持股接近25%的寶能來說會(huì)有利些。
問：為什么累積投票制就更有利些？如果寶能改選董事會(huì)，其現(xiàn)有持股比例是否足以通過累積投票制控制萬科的董事會(huì)？
答：累積投票制是可以集中股票投給一個(gè)或幾個(gè)候選人，這在多董事名額選舉中，至少可以保證部分股東獲得部分董事名額。大成所的張洪律師估算了不同出席率及寶能對所有股東假設(shè)下的寶能保守席位為11席中的4-5席，他的測算我基本同意。
這是在對寶能非常不利前提下的假設(shè)，如果樂觀地來看，寶能獲得超過6席可能性很大，主要理由是：1、并非所有股東都反對寶能，目前董事會(huì)方面能獲得的支持和寶能持股不相上下，所以寶能在保守估計(jì)席位上增加1-2席以達(dá)到過半數(shù)席位不是不可能；2、在敵意收購案中不能簡單看雙方明面的股份比例，一般都會(huì)有所謂的“跟單者”，他們雖然不是寶能的一致行動(dòng)人，但是可能是寶能的朋友或者看了寶能舉牌也過來湊熱鬧的，我估計(jì)這個(gè)比例不會(huì)少于5%，且基本站在寶能一邊。
在興業(yè)案中，我們可以清楚地看到這些跟單票。興業(yè)案中大洲方面明面上10%，不到2000萬股，董事會(huì)方面明面上5%，不到1000萬股，但是投票改選董事會(huì)時(shí)，出席股東大會(huì)并明確支持一方的基本都是3000萬股，這說明各自非一致行動(dòng)的“友軍”都不少。我現(xiàn)在很難準(zhǔn)確判斷寶能方面會(huì)有多少跟單票，但是萬科董事會(huì)有成交數(shù)量，可以分析得出來。
問：王石曾當(dāng)面姚振華和交涉，明確表示不歡迎寶能成為大股東，因?yàn)槠湫庞貌粔颍瑢p害萬科的品牌和信用。但12月24日凌晨萬科另發(fā)布聲明稱歡迎安邦成為重要股東。萬科的聲明是否構(gòu)成不公平對待股東，安邦又是否會(huì)成為阻礙寶能收購的重要力量？
答：《上市公司收購管理辦法》第八條明確規(guī)定，被收購公司的董事應(yīng)當(dāng)公平對待所有收購人。針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K。這是監(jiān)管部門在處理反收購措施中的一條紅線，其原則就是公平對待股東。因此，在這次收購戰(zhàn)中，王石董事長首先聲稱“不歡迎”寶能，之后萬科又說歡迎安邦，顯然厚此薄彼，我認(rèn)為這違反了收購辦法公平對待股東的規(guī)定，并給寶能留下口實(shí)，并可以此為由提出罷免現(xiàn)任董事。至于安邦是否和萬科董事會(huì)結(jié)盟，我認(rèn)為，僅僅秀恩愛的做法是沒有法律效力的，除非華潤、管理層持股方、安邦現(xiàn)在就簽署一致行動(dòng)協(xié)議，否則沒有什么意義。2011年鄂武商敵意收購案中，武漢國資就是用一致行動(dòng)協(xié)議成功阻擊了銀泰的收購。反觀興業(yè)案中，董事會(huì)方面請來的白衣騎士們并沒有和秦少秋達(dá)成一致行動(dòng)協(xié)議，秀完恩愛后最后都跑到大洲這邊來了，所以沒有一致行動(dòng)協(xié)議不說明任何問題。
問：萬科在12月21日以重大資產(chǎn)重組為由停牌，是否會(huì)借這次重大資產(chǎn)采用毒丸戰(zhàn)術(shù)或焦土戰(zhàn)術(shù)，或采用哪些反收購措施？
答：我要先澄清此前媒體把萬科的重大資產(chǎn)重組公告說成毒丸的錯(cuò)誤。毒丸必須已經(jīng)內(nèi)生于公司內(nèi)，或者在收購開戰(zhàn)后，公司買入爛資產(chǎn)或者預(yù)設(shè)不良債務(wù)，這些方式在上市公司收購辦法里都是不允許的，監(jiān)管過不去。萬科截至9月30日總資產(chǎn)5708億，凈資產(chǎn)1211億，營業(yè)收入796億，要達(dá)到重大資產(chǎn)重組標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的資產(chǎn)的各項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)是不會(huì)小的。而如果這個(gè)標(biāo)的資產(chǎn)是有毒資產(chǎn)，按照證監(jiān)會(huì)現(xiàn)在審核標(biāo)準(zhǔn)，明知道是要反收購，監(jiān)管是不會(huì)放行的。所以萬科的這個(gè)計(jì)劃和毒丸無關(guān)，其目的是稀釋寶能在萬科的股份。
但是這個(gè)計(jì)劃面臨諸多問題：1、萬科兩個(gè)漲停后臨時(shí)停牌，顯得非常倉促，似乎管理層沒有認(rèn)真審議，只是為停牌拋出計(jì)劃；2、置入資產(chǎn)方是誰？如果是關(guān)聯(lián)方華潤，因?yàn)殛P(guān)聯(lián)方要回避表決，方案能否在股東大會(huì)上通過值得懷疑；3、即便是現(xiàn)在發(fā)行股份購買資產(chǎn)，不管用20日、90日、120日均價(jià)，都不大可能低于寶能的持股成本，寶能還是主動(dòng)的，重組公開方案公開后股票跌了它可以繼續(xù)增持，高了讓別人買，它永遠(yuǎn)不輸。
問：萬科的企業(yè)文化和經(jīng)營路線由現(xiàn)有的董事會(huì)和管理層培養(yǎng)而成，如果換了，萬科就不是原來的萬科了，寶能會(huì)毀掉萬科只留一個(gè)殼嗎？
答：大家都是比較喜歡王石的，我也喜歡。萬科是個(gè)優(yōu)秀的企業(yè)，王石也是優(yōu)秀的企業(yè)家，是旗幟性人物，有號(hào)召力。如果寶能直接把矛頭指向王石，我覺得是不明智的，如果這樣干寶能樹敵太深。寶能的做法應(yīng)該是循序漸進(jìn)，先在董事會(huì)立足再說。另一方面，萬科董事會(huì)真正的籌碼是寶能控制了萬科，可能把萬科玩壞。去年7月，21世紀(jì)網(wǎng)就報(bào)道寶能土地儲(chǔ)備已超過2000萬平方米，我覺得這才是它想要控制萬科的核心目的。萬科董事會(huì)應(yīng)把這個(gè)問題說清楚，大家應(yīng)該比的是誰能把上市公司經(jīng)營好，贏得股東的信任。但很遺憾的是，此次萬科在宣傳公關(guān)上是不成功的，王石不歡迎寶能的論據(jù)是寶能信用不足，不能支撐萬科的信貸規(guī)模。這個(gè)說法有問題：1、從這次寶能的融資實(shí)力看，姚振華是高手；2、銀行看中的還是萬科的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)和經(jīng)營能力，因此即便寶能成為大股東也不影響萬科借錢。
至于你說寶能會(huì)否把萬科變成一個(gè)殼，我認(rèn)為姚不會(huì)那傻。他投了300億，用了杠桿，如果最后萬科成了一個(gè)殼，對他也得不償失。我們建議萬科董事會(huì)的方案應(yīng)該是做員工持股計(jì)劃。這樣，寶能會(huì)很尷尬，反對就得罪全體員工，贊成就被稀釋股權(quán)。最后的答案一定還是妥協(xié)，只有妥協(xié)才能讓各方利益最大化。
問：在寶能舉牌萬科的波瀾中，誰會(huì)是最后真正的贏家？
答：這取決于雙方是對抗還是合作。我先舉興業(yè)案的例子，2009年大洲發(fā)起敵意收購，6月份成功改組董事會(huì)，對手原來的董事長秦少秋落敗。但是后來股票漲到了11塊多，秦少秋新增持的再加上之前的股票，獲利在兩倍左右，他是輸家嗎？我們的贏家大洲公司，在6年內(nèi)為上市公司又出錢又出力，一次資產(chǎn)贈(zèng)予就2億，還有累計(jì)低息借款上市公司3億，此外為上市公司清理各種負(fù)債費(fèi)心費(fèi)力。但是運(yùn)氣不好，兩次重大資產(chǎn)重組都不成功，之后又兩次定增被否。終于在上周讓廣匯借殼，把控制權(quán)拱手相讓，大洲算贏家嗎？所以收購不是簡單以控制董事會(huì)作為成功的標(biāo)志，還有后面的公司發(fā)展和業(yè)務(wù)整合。
另外說東百案的例子，豐祺在舉牌到15%后與對手姚建華談判。雙方在公司發(fā)展問題上達(dá)成一致，姚決定不增持，同意豐祺成為大股東，并改組董事會(huì)，大家分享董事席位，共同努力，做好上市公司。公司股價(jià)從收購時(shí)的7元漲到最高19元，盈利穩(wěn)定，項(xiàng)目進(jìn)展順利，這里大家都是贏家。
所以敵意收購案的最佳戰(zhàn)略是先打后談，邊談邊打，最后選擇妥協(xié)。不先打沒籌碼，姚振華不動(dòng)手，他見王石都難，打了，王石得主動(dòng)見他。但是，如果一直打下去，一定就是兩敗俱傷，特別是如果全部頂?shù)?0大限，雙方力量是均衡的，決定者變成渾水摸魚的第三方；而如果哪方要越過30紅線，那就完全套牢了，一旦管理層對抗，不能順利交接，公司就垮了，最后收購者把流動(dòng)資產(chǎn)變成了百分百的固定資產(chǎn)，有這樣玩的嗎？
回到萬科案，雙方已經(jīng)漏出妥協(xié)的苗頭，只是目前各方都在收集談判籌碼。我認(rèn)為隨著股份比例的不斷集中，雙方的底牌已經(jīng)逐級(jí)清晰，接下來是必須的談判和合作，對抗是沒有贏家的，只有合作才能讓彼此的利益得到尊重，最后有利于上市公司的發(fā)展。
一波未平，一波又起。12月29日，有媒體爆料上周寶能、萬科和安邦三方召開和談，會(huì)議由安邦的董事長兼CEO吳小暉主持，三方基本達(dá)成和局，安邦未來可能成為萬科大股東。但就在當(dāng)晚，萬科即刻掛出澄清公告，澄清前述傳聞不實(shí)，公司從未參與傳聞所述會(huì)議，對傳聞所述內(nèi)容亦不知情。正所謂是山雨欲來風(fēng)滿樓，近些日子萬府是風(fēng)聲緊，雨意濃，天低云暗。到底是萬美女國色天香、自會(huì)有白衣騎士鼎力相助，還是寶哥磨刀霍霍、胸有成竹，亦或安公子神兵天降、滿載而歸，王姚之戰(zhàn)才剛剛拉開大幕。
