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2017-02-07 11:50:00
近日，一則《6名華為跳槽工程師被刑拘 疑因華為舉報(bào)》流傳朋友圈，什么？跳槽也要被抓？
開(kāi)玩笑的，跳槽當(dāng)然無(wú)罪。且看文章內(nèi)容，該文稱(chēng)，華為內(nèi)部通報(bào)了消費(fèi)者終端業(yè)務(wù)的6名員工涉嫌向友商泄露公司內(nèi)部資料被刑拘，該6名工程師2015年3月、4月集體離職，于2016年12月中旬被刑拘，2017年1月17日檢察院已經(jīng)正式批捕。
文中并未具體透露涉嫌的罪名，但筆者估計(jì)是因涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪。文末中國(guó)企業(yè)（家）刑事風(fēng)險(xiǎn)防控上海中心執(zhí)行主任蔡正華指出“這在高精尖企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)中已經(jīng)不是孤立”，因此，值新舊年交替時(shí)節(jié)這樣的跳槽高峰期，想提醒工程師、高管們，除考慮自身利益、投奔高薪酬外，還是要想想以往簽署的《保密協(xié)議》會(huì)怎么約束你，再攢點(diǎn)法律知識(shí)，提高點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力了。
1、來(lái)，上法條
“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有限徒刑，并處罰金：
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人們商業(yè)秘密的；
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密罪論處。
——《刑法》第219條
看罷，工程師、高管們可能要擔(dān)心：在一家企業(yè)任職期間，所知道的商業(yè)信息那么一籮筐，而且簽的《保密協(xié)議》似乎將所有商業(yè)信息都列為商業(yè)秘密，是否一不小心就可以被告侵權(quán)，束縛終身、別想跳槽了？
當(dāng)然不是。
2、認(rèn)真聽(tīng)，哪些信息屬于商業(yè)秘密？
往往律師給企業(yè)起草的《保密協(xié)議》中，會(huì)將企業(yè)運(yùn)營(yíng)中可能包含的信息都羅列進(jìn)去，不單單技術(shù)信息，還有財(cái)務(wù)信息、客戶(hù)信息、供應(yīng)商信息、決策信息、價(jià)格信息、人力資源信息等等，這些只是框架性舉例，也許協(xié)議所列的內(nèi)容可能是商業(yè)秘密，具體到評(píng)判某一商業(yè)信息是否為商業(yè)秘密時(shí)，還必須對(duì)比是否具有以下特征：
商業(yè)秘密是否能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益？
是否能帶來(lái)積極的經(jīng)濟(jì)利益，由原告舉證證明，是否因侵權(quán)造成了重大損失，包括減少盈利、增加虧損、引起破產(chǎn)、在競(jìng)爭(zhēng)中處于不利地位等等，也必須以證據(jù)說(shuō)話(huà)，而非企業(yè)憑空認(rèn)為損失一個(gè)億就一個(gè)億。
商業(yè)秘密是否具有實(shí)用性？
即具有直接的、現(xiàn)實(shí)的使用價(jià)值，權(quán)利人能夠?qū)⑸虡I(yè)秘密直接運(yùn)用于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
商業(yè)秘密是否經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施？
在商業(yè)秘密案件審理中，“權(quán)利人是否采取保密措施”往往是爭(zhēng)議較大的問(wèn)題之一。國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第2條將其解釋為：“本規(guī)定所稱(chēng)權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”；國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問(wèn)題的答復(fù)》中指出：“只要權(quán)利人提出了保密要求….”；最高人民法院在《關(guān)于審理科技糾紛案件的若干問(wèn)題的規(guī)定》第51條中規(guī)定：“擁有者采取了適當(dāng)保密措施……”
行，簡(jiǎn)要地說(shuō)，從權(quán)利人所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別度、他人通過(guò)正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素綜合考慮。
如何識(shí)別？如果工程師、高管們所在的企業(yè)有如下行為，那么必須十分謹(jǐn)慎了：
(1)建立了保密制度，要求可能或已經(jīng)知悉者簽訂保密協(xié)議/保密條款；
(2)通過(guò)發(fā)文、開(kāi)會(huì)、工作方式來(lái)對(duì)某份文件或資料限定知悉范圍，只對(duì)必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容，如重要決策、財(cái)務(wù)信息、重要客戶(hù)名單等；
(3)對(duì)于涉密信息載體采取專(zhuān)用電子儲(chǔ)存、專(zhuān)人保管、加鎖、電腦監(jiān)視系統(tǒng)等防范措施，如技術(shù)圖紙專(zhuān)門(mén)U盤(pán)拷貝、技術(shù)信息加密碼等；
(4)在涉密信息的載體上標(biāo)有“保密”或“商業(yè)秘密”標(biāo)志；
(5)對(duì)于涉密信息采用密碼或者代碼等；
(6)對(duì)于涉密的機(jī)器、廠(chǎng)房、車(chē)間等場(chǎng)所限制來(lái)訪(fǎng)者或者提出保密要求；
(7)其他確保信息秘密的合理措施。
在訴訟中，前述證據(jù)其實(shí)還是較難獲取，所以不得不額外提到“電腦監(jiān)視系統(tǒng)”，重視機(jī)密保護(hù)的企業(yè)已注意采用高科技手段，如工程師、高官們工作中必須使用裝有“電腦監(jiān)視系統(tǒng)”的專(zhuān)門(mén)電腦和指定郵箱，那么電腦使用者發(fā)郵件、創(chuàng)建文檔、打印、拷貝等都會(huì)被一一記錄，刪除、銷(xiāo)毀資料等都可以被恢復(fù)數(shù)據(jù)。
3、再長(zhǎng)點(diǎn)心，如何辨別侵犯行為？
法院在審判實(shí)踐中，對(duì)于商業(yè)秘密侵權(quán)行為的認(rèn)定，一般會(huì)從以下幾個(gè)方面綜合考慮：是否存在合乎法律規(guī)定條件的商業(yè)秘密；被訴侵權(quán)人對(duì)權(quán)利人主張的商業(yè)秘密是否有所接觸；被訴侵權(quán)人實(shí)際使用的信息與權(quán)利人所主張的商業(yè)秘密是否實(shí)質(zhì)相同；被訴侵權(quán)人對(duì)所使用的信息是否具有合法來(lái)源。
4、結(jié)束嘮叨
字已至此。請(qǐng)君樹(shù)起對(duì)法律的敬畏，從此海闊憑魚(yú)躍，直掛云帆濟(jì)滄海。