依據(jù)人民銀行等十部門于2015年7月發(fā)布的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》，互聯(lián)網(wǎng)金融是傳統(tǒng)金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息通信技術(shù)實現(xiàn)資金融通、支付、投資和信息中介服務的新型金融業(yè)務模式。其中明確界定的業(yè)態(tài)包括如下六種：互聯(lián)網(wǎng)支付、網(wǎng)絡借貸（包括個體網(wǎng)絡借貸，即P2P網(wǎng)絡借貸，和網(wǎng)絡小額貸款）、股權(quán)眾籌融資、互聯(lián)網(wǎng)保險、互聯(lián)網(wǎng)信托和互聯(lián)網(wǎng)消費金融。目前，市場上的相關(guān)平臺主要存在以下兩種法律風險：
一、涉嫌非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的風險
依據(jù)《中華人民共和國刑法》及相關(guān)司法解釋，如同時滿足以下四個條件，則構(gòu)成非法吸收公眾存款罪：①未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；②通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；③承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；④向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。對應到現(xiàn)實中的互聯(lián)網(wǎng)平臺，其手段通常有：將融資需求設計成理財產(chǎn)品出售給出資人；先歸集資金，再尋找融資對象；采用期限錯配的方式，將長標拆成短標實行滾動融資，通過發(fā)新償舊滿足到期兌付；開展自融業(yè)務，將吸收的資金用于自身的生產(chǎn)經(jīng)營。
集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的行為要件相同，區(qū)別在于集資詐騙罪是以非法占有為目的，且使用詐騙方法。體現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)平臺的活動中：一種是利用平臺進行集資詐騙，一種則是平臺的運營商自身掌控資金運作進行集資詐騙，即任意建立平臺后，向不特定公眾發(fā)出邀請，進行資金運作，在騙取資金后卷款逃跑。
天衡律師建議：遵循互聯(lián)網(wǎng)平臺的業(yè)務本質(zhì)，提供信息中介服務。投資人的資金應進行第三方托管，將資金暫時和平臺隔離，防止投資者資金和平臺自有資金混同。平臺自身不能為投資人提供擔保，在進行推廣時不可對投資的本金或收益作出承諾。
二、跨越“政策紅線”，遭遇清理整頓的風險
2017年1月9日，清理整頓各類交易場所部際聯(lián)席會議第三次會議在北京召開。會議決定，開展一次清理整頓各類交易場所“回頭看”活動，通過半年時間集中整治規(guī)范。6月30日，互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治工作領導小組出臺《關(guān)于對互聯(lián)網(wǎng)平臺與交易所合作從事違法違規(guī)業(yè)務開展清理整頓的通知》（整治辦函〔2017〕64號），要求互聯(lián)網(wǎng)平臺于7月15日前，停止與各類交易場所合作開展涉嫌突破政策紅線的違法業(yè)務的增量。陸金所、京東金融、蘇寧金融、騰訊理財通等互聯(lián)網(wǎng)平臺都緊急下架了其與金交所合作的產(chǎn)品。在此基礎上，12月27日，互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治工作領導小組辦公室再次發(fā)布《關(guān)于排查轄區(qū)互聯(lián)網(wǎng)平臺與地方各類交易場所合作情況的通知》（整治辦函〔2017〕145號），指出“近期我辦收到舉報、投訴，反映部分互聯(lián)網(wǎng)平臺無視整治辦函64號文的有關(guān)要求，仍與地方各類交易場所合作從事違法違規(guī)業(yè)務。請各地整治辦會同地方人民銀行對轄區(qū)內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)平臺進行排查”。在這種集中整治的背景之下，需特別提請各位注意以下政策紅線，以免業(yè)務開展后遭遇人民銀行等相關(guān)部門的處罰。
政策紅線：①互聯(lián)網(wǎng)平臺明知監(jiān)管層要求交易場所“不得將權(quán)益拆分發(fā)行、降低投資者門檻、變相突破200人私募上限等政策紅線”，仍然與各類交易場所合作，將權(quán)益拆分面向不特定對象發(fā)行，或以“大拆小”“團購”“分期”等各種方式變相突破200人限制。②一些互聯(lián)網(wǎng)平臺和金交所合作的產(chǎn)品無固定期限、資金和資產(chǎn)無法對應，存在資金池問題。③一些互聯(lián)網(wǎng)平臺和金交所合作的產(chǎn)品未向投資者披露信息和提示風險，甚至將高風險資產(chǎn)進行包裝粉飾，向不具備風險承受能力的中小投資者出售。
天衡律師建議：明確產(chǎn)品類型，對于線下私募發(fā)行的金融產(chǎn)品，不能通過線上向非特定公眾銷售，或者向特定對象銷售但突破法定人數(shù)限制。采取資金托管等方式保障投資者資金安全。嚴格執(zhí)行投資者適當性標準，充分采取技術(shù)手段識別客戶身份，向投資者推介產(chǎn)品前要確保其有風險識別能力。宣傳產(chǎn)品時不能虛假宣傳或誤導式宣傳，需充分揭示投資風險。
