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2018-12-14 09:56:00
（二）部門規(guī)章及其他規(guī)范性文件
三、研究及討論
（一）基于法律、立法資料、法規(guī)及參考文獻(xiàn)的研究
從法律、立法資料、參考文獻(xiàn)等角度出發(fā)，民法總則起草和審議過程中，虛擬財產(chǎn)在草案第一次審議稿曾被作為“物權(quán)客體”，但從第二次審議稿開始刪去了這部分內(nèi)容，并在最終全國人大通過版本以“法律對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”作出了宣示性質(zhì)的規(guī)定。除民法總則外，法律層面尚未有其他法律專門提出虛擬財產(chǎn)的保護(hù)。
因此，現(xiàn)行有效的法律并不直接認(rèn)定虛擬財產(chǎn)為物權(quán)客體。對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)的梅夏英教授在《虛擬財產(chǎn)的范疇界定和民法保護(hù)模式》一文中亦認(rèn)為“虛擬財產(chǎn)不構(gòu)成物權(quán)法上的‘物’”，其無法脫離計算機和網(wǎng)絡(luò)等載體而存在，不具備物權(quán)法上所要求物的獨立性之基本要求。
筆者認(rèn)同上述觀點，并認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)游戲中[1]的虛擬財產(chǎn)，不應(yīng)當(dāng)被視為物權(quán)客體。理由及其屬性筆者論述如下：
其一，如上所述，虛擬財產(chǎn)無法脫離計算機和網(wǎng)絡(luò)等載體而存在，不具備物權(quán)法上所要求的物的獨立性之基本要求。
其二，對于游戲公司而言，網(wǎng)絡(luò)游戲是通過編寫數(shù)據(jù)、制作音樂/美術(shù)作品素材（當(dāng)儲存在電子介質(zhì)時，該等音樂/美術(shù)作品亦是通過電子數(shù)據(jù)的形式存儲），并將這些數(shù)據(jù)整合形成的形成的具備財產(chǎn)價值的智力成果，單個游戲作為一個獨立的作品，整體具備單獨的軟件著作權(quán)，游戲公司對于游戲享有的權(quán)利落入知識產(chǎn)權(quán)的范圍內(nèi)，游戲公司可以使用這些數(shù)據(jù)的整合（即游戲）獲得財產(chǎn)利益。
其三，玩家下載（端游/手游）/加載（頁游）游戲至本地玩家設(shè)備時，僅僅下載了部分素材庫及數(shù)據(jù)至玩家設(shè)備中，游戲的核心仍儲存于游戲運營公司所擁有（或租用）的數(shù)據(jù)服務(wù)器中，絕大部分的數(shù)據(jù)仍處于游戲公司的管領(lǐng)、控制之下，玩家并不持有或占有游戲核心數(shù)據(jù)。玩家體驗游戲時，其可以接觸到游戲代碼所變換產(chǎn)生的游戲界面，并間接接觸到游戲數(shù)據(jù)，玩家對于其賬戶具備極其有限的操作權(quán)限（權(quán)限由游戲公司決定），并在法律規(guī)定及合同約定上不具備改動游戲數(shù)據(jù)的權(quán)利，事實上亦難以改動游戲數(shù)據(jù)（本地數(shù)據(jù)可通過外掛或其他非法手段進(jìn)行變動，但這并不合乎法律規(guī)定及合同的條款），因此我們可以認(rèn)為玩家具備“有限的操作其位于游戲中的賬戶權(quán)限的行為利益”。
其四，玩家在此過程中向游戲運營公司支付法定貨幣所獲得的對價為“有限的操作其位于游戲中的賬戶權(quán)限的行為利益”以及其在游戲游玩過程中的愉悅感。當(dāng)游戲停止運營時，游戲公司停用服務(wù)器接入權(quán)限，玩家就喪失了其“有限的操作其位于游戲中的賬戶權(quán)限的行為利益”，而其游戲體驗的愉悅感已經(jīng)在其游玩游戲過程中獲得。
從行政法規(guī)角度出發(fā)，本文問題所涉最為核心的法規(guī)條款在于《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十二條第一款的規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)游戲運營企業(yè)終止運營網(wǎng)絡(luò)游戲，或者網(wǎng)絡(luò)游戲運營權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，應(yīng)當(dāng)提前60日予以公告。網(wǎng)絡(luò)游戲用戶尚未使用的網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣[2]及尚未失效的游戲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按用戶購買時的比例，以法定貨幣退還用戶或者用戶接受的其他方式進(jìn)行退換。”
字面理解，網(wǎng)絡(luò)游戲終止運營時部分虛擬財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以退還/退換，可以退還或退換的應(yīng)當(dāng)特指“用戶購買的、可以計算/折算購買價格的虛擬貨幣或未失效服務(wù)。”關(guān)于本條款下“未失效服務(wù)”，筆者在現(xiàn)有的法規(guī)體系/案例中未找到更進(jìn)一步的解釋。
筆者認(rèn)為：對于游戲公司向玩家提供特定游戲的“有限的操作其位于游戲中的賬戶權(quán)限的行為利益”本身已經(jīng)構(gòu)成一種“服務(wù)”，若以此解釋為“未失效服務(wù)”中所指代的“服務(wù)”，則游戲公司為玩家所提供的全部服務(wù)未失效，均應(yīng)當(dāng)予以退還，不合乎邏輯；因此此處“未失效服務(wù)”應(yīng)做限縮解釋理解為游戲內(nèi)的區(qū)別于在虛擬世界中有固定形態(tài)的道具而言，所被認(rèn)為的服務(wù)，如：“一個月高級會員”、“三日雙倍經(jīng)驗值”、“雙倍爆率”等。
從上述理解出發(fā)，對于游戲中使用虛擬貨幣（此處僅討論使用《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》定義下“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣”購買的財產(chǎn)，不討論游戲內(nèi)自行產(chǎn)生的貨幣所購買的財產(chǎn)）購買的財產(chǎn)，筆者按照如下分類進(jìn)行討論[3]：
類別一：“永久/無期限”裝備/皮膚/道具。此類財產(chǎn)自玩家使用虛擬貨幣購買以后，在游戲虛擬世界內(nèi)具備特定形態(tài)，且可以裝備至游戲角色身上進(jìn)行屬性加強或外觀美化，或可以具備其他特定用途。玩家在游戲運營期間可以在其游戲角色上持續(xù)性的使用。比如：永久/無期限的“刀”、“盔甲”、“坐騎”、“法寶”等。
類別二：具備期限的裝備/皮膚/道具。此類財產(chǎn)自玩家使用虛擬貨幣購買以后，在游戲虛擬世界內(nèi)具備特定形態(tài)，且可以裝備至游戲角色身上進(jìn)行屬性加強或外觀美化，或可以具備其他特定用途。與類別一相對應(yīng)，玩家在該財產(chǎn)所標(biāo)明的期限類（當(dāng)然地受到游戲運營期限內(nèi)的大前提限制）可以在其游戲角色裝備上持續(xù)性使用。
類別三：“永久/無期限”服務(wù)[4]。此類財產(chǎn)自玩家使用虛擬貨幣購買以后，在游戲虛擬世界內(nèi)不具備特定形態(tài)，玩家在游戲運營期間可以在其游戲角色上持續(xù)性的使用。比如：“永久高級會員”、“永久音樂包”。
類別四：具備期限的服務(wù)。此類財產(chǎn)自玩家使用虛擬貨幣購買以后，在游戲虛擬世界內(nèi)不具備特定形態(tài)，與類別三相對應(yīng)，玩家在游戲運營期間可以在其游戲角色上持續(xù)性的使用。比如：“一個月高級會員”、“月卡”、“三日雙倍經(jīng)驗值”。
分析：類別四屬于《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》嚴(yán)格定義下的服務(wù)，并且可以計算其期限，可以按照尚未失效的服務(wù)計算期剩余期限的法定貨幣價格予以退還。類別一、二均無法歸入《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十二條第一款規(guī)定的“尚未失效的游戲服務(wù)”定義中，嚴(yán)格執(zhí)行時不應(yīng)當(dāng)予以退還。類別三的服務(wù)理論上其仍尚未失效，應(yīng)當(dāng)予以退還，但由于其不具備期限限制，無法計算其“尚未失效”與總期限之間的比值，完全無法確定其計算期剩余期限的法定貨幣價格，因此在游戲公司退還時將出現(xiàn)實質(zhì)性障礙。
（二）基于實案的研究
案例：某游戲于n年12月開始運營，某玩家自游戲開服之后立即注冊游戲賬號登入游戲游玩，并于n年12月至（n+2）年4月期間持續(xù)對該游戲充值二十余萬元，購買了大量游戲內(nèi)的“道具”及“服務(wù)”，其角色戰(zhàn)斗力于（n+2）年年初達(dá)到全游戲第一名。（n+2）年4月25日，游戲公司發(fā)布公告稱，該款游戲?qū)⒂冢╪+2）年6月25日停止運營。該玩家立即通過客服渠道要求游戲公司予以補償，未果；該玩家遂向法院起訴該游戲公司，要求退還其游戲內(nèi)財產(chǎn)價值人民幣二十余萬元。本案經(jīng)人民法院受理后，筆者參與了該案的處理，并最終獲得了令當(dāng)事人滿意的結(jié)果。
筆者接觸本案后，就《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十二條第一款規(guī)定的“尚未失效的游戲服務(wù)”進(jìn)行研究，并就同類案件在裁判文書網(wǎng)以及輔助渠道進(jìn)行檢索：
1、現(xiàn)有法規(guī)體系：
《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十二條第一款規(guī)定的“尚未失效的游戲服務(wù)”在現(xiàn)有的法規(guī)體系中未找到更進(jìn)一步的解釋。
2、司法判例：
筆者通過裁判文書網(wǎng)、威科先行、北大法寶、Openlaw、無訟交叉檢索，未發(fā)現(xiàn)公開的生效裁判文書對《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十二條第一款規(guī)定的“尚未失效的游戲服務(wù)”進(jìn)行解釋
3、基于對行政機關(guān)的授權(quán)向窗口了解行政執(zhí)法口徑：
《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第三十四條[5]的授權(quán)條款授予了縣級以上文化行政部門或者文化市場綜合執(zhí)法機構(gòu)（以下簡稱“文化行政部門”）行政處罰權(quán)，對于違反第二十二條的網(wǎng)絡(luò)游戲運營企業(yè)，可以責(zé)令改正并可根據(jù)情節(jié)輕重處20000元以下的罰款。各地縣級文化行政部門具備執(zhí)法權(quán)限，其就應(yīng)對“尚未失效的游戲服務(wù)”具備其行政執(zhí)法的解釋。為此，筆者在辦案時向多地市的文化行政部門電話征詢其對于“尚未失效的游戲服務(wù)”的具體理解，但數(shù)個地市的文化行政部門口頭答復(fù)均未能對“尚未失效的游戲服務(wù)”答復(fù)其解釋，亦未能告知實際執(zhí)法過程中的口徑。
筆者的理解：
（1）若從最廣義的角度理解，“網(wǎng)絡(luò)游戲”本身即為一種服務(wù)，若以此解釋為“未失效服務(wù)”中所指代的“服務(wù)”，則游戲公司為玩家所提供的全部服務(wù)未失效，均應(yīng)當(dāng)予以退還，不合乎邏輯；因此此處“未失效服務(wù)”應(yīng)做限縮解釋理解為游戲內(nèi)的區(qū)別于在虛擬世界中有固定形態(tài)的道具而言，所被認(rèn)為的服務(wù)，如：“一個月高級會員”、“三日雙倍經(jīng)驗值”、“雙倍爆率”等。
（2）在前述基礎(chǔ)上，對“未失效的服務(wù)”進(jìn)行狹義理解后，進(jìn)一步根據(jù)字面理解，就該等“尚未失效的游戲服務(wù)”，應(yīng)當(dāng)按用戶購買時的比例，以法定貨幣退還用戶或者用戶接受的其他方式進(jìn)行退換，因此在處理過程中，有期限的服務(wù)應(yīng)當(dāng)折期退還，而無期限的服務(wù)（例如：永久音樂包）無法計算其“尚未失效”與總期限之間的比值，完全無法確定其計算期剩余期限的法定貨幣價格，因此在游戲公司退還時將出現(xiàn)實質(zhì)性障礙，對于此，建議游戲公司在合理范圍內(nèi)給與玩家一定程度的補償。
（3）文化行政部門的態(tài)度而言，雖未明確解釋“尚未失效的游戲服務(wù)”，但根據(jù)《文化部關(guān)于規(guī)范網(wǎng)絡(luò)游戲運營加強事中事后監(jiān)管工作的通知》規(guī)定：第二條第（九）項、第（十）項的規(guī)定進(jìn)行比對可知，按照監(jiān)管部門的要求，無論是在游戲運營企業(yè)運營過程中，還是游戲運營終止時，游戲企業(yè)均不得向用戶提供虛擬道具兌換法定貨幣的服務(wù)。之所以作出該項監(jiān)管要求，是監(jiān)管部門基于防止利用網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行賭博或吸引玩家非理性消費的目的。實踐中，部分游戲企業(yè)為吸引用戶消費，為玩家玩游戲獲得游戲幣、積分或游戲道具、裝備等提供兌換渠道（在游戲運營過程中或游戲運營終止時），誘導(dǎo)玩家可通過玩游戲盈利，消費越多、等級越高，盈利越大。這種行為涉嫌賭博、誘導(dǎo)非理性消費，監(jiān)管機關(guān)嚴(yán)厲禁止。
（4）筆者整理了諸多游戲企業(yè)在游戲終止時的公告，游戲終止運營時將虛擬道具、非直接購買的道具或服務(wù)進(jìn)行退換的案例較為罕見；筆者在檢索了裁判文書網(wǎng)及其它數(shù)據(jù)庫以后，未發(fā)現(xiàn)任何與本案相同或類似的判例或行政處罰案例。由此可見，在游戲行業(yè)內(nèi)的監(jiān)管部門、游戲企業(yè)、絕大多數(shù)玩家均對游戲行業(yè)的停服處理慣例是接受和認(rèn)可的。從行業(yè)發(fā)展的角度出發(fā)，游戲行業(yè)的收入來源為玩家的充值款；若認(rèn)為任何一款游戲均應(yīng)在停止運營后向玩家退還充值款，那么游戲行業(yè)將毫無利潤可言，游戲行業(yè)也將不復(fù)存在，則將不利于游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
[1] 本文中，僅僅討論網(wǎng)絡(luò)游戲中的虛擬財產(chǎn)，不擴張論述至近年來興起的虛擬貨幣或區(qū)塊鏈技術(shù)。
[2] 此處對于虛擬貨幣的定義特指：《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》(2017)第二條第四款定義下的“虛擬貨幣”：
網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣是指由網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營單位發(fā)行，網(wǎng)絡(luò)游戲用戶使用法定貨幣按一定比例直接或者間接購買，存在于游戲程序之外，以電磁記錄方式存儲于服務(wù)器內(nèi)，并以特定數(shù)字單位表現(xiàn)的虛擬兌換工具。
[3] 筆者的分類辦法僅能覆蓋部分游戲類型，無法涵蓋所有的游戲類型，在一些比較特殊的游戲類型下，虛擬財產(chǎn)會有更為特殊的表現(xiàn)形式。
[4] 此處“服務(wù)”的定義如前限縮解釋，特指游戲內(nèi)的區(qū)別于在虛擬世界中有固定形態(tài)的道具而言，所被認(rèn)為的服務(wù)，如：“一個月高級會員”、“三日雙倍經(jīng)驗值”、“雙倍爆率”等。
[5] 第三十四條網(wǎng)絡(luò)游戲運營企業(yè)違反本辦法第十三條第一款、第十四條第二款、第十五條、第二十一條、第二十二條、第二十三條第二款規(guī)定的，由縣級以上文化行政部門或者文化市場綜合執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令改正，并可根據(jù)情節(jié)輕重處20000元以下罰款。
[6]實習(xí)生洪松對本文亦有貢獻(xiàn)。