最近娛樂圈某著名男演員的出軌新聞甚囂塵上，讓吃瓜群眾“再次不相信愛情”。然而，婚外情并不是娛樂圈特有產(chǎn)物，“包二奶”“養(yǎng)小三”的現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)生活中屢見不鮮，出軌這個(gè)不朽的話題也常常是人們茶余飯后的談資。面對(duì)婚姻的不忠者，他們的另一半有的選擇隱忍、退讓；有的選擇對(duì)婚姻的背叛者迎頭痛擊。作為出軌婚姻中的受害者，涼涼之余，應(yīng)該如何維護(hù)自身的合法權(quán)益呢？
“在青山綠水之間，我想牽著你的手，走過這座橋，橋上是綠葉紅花，橋下是流水人家，橋的那頭是青絲，橋的這頭是白發(fā)。——沈從文
一、為什么婚外情不被認(rèn)可？
婚外情，社會(huì)學(xué)家把它稱為婚外愛情, 是指已婚夫婦在婚姻之外與他人之間存在的愛戀關(guān)系。我國(guó)《婚姻法》第四條明確規(guī)定“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重”。夫妻之間互負(fù)忠實(shí)義務(wù)。若夫妻任何一方發(fā)生婚外情的，即是對(duì)婚姻忠實(shí)義務(wù)的違反。
婚姻被比喻為一種受法律保護(hù)的長(zhǎng)期合同，因婚外情導(dǎo)致解除婚姻這一合同的情形屬違約, 應(yīng)該受到懲罰。從社會(huì)角度上看, 婚外情對(duì)其他家庭具有負(fù)的外部性。它有示范作用, 導(dǎo)致更多的人發(fā)生婚外情, 將可能產(chǎn)生更多的受害者，也影響以家庭為基本單位的社會(huì)治理，因此婚外情不應(yīng)得到保護(hù)。
從眾多案例得到的啟示，解決婚姻愛情缺失問題的根本途徑, 首先在于設(shè)法充實(shí)原有婚姻關(guān)系中的愛情內(nèi)容；若愛情關(guān)系確實(shí)無法修復(fù)，則應(yīng)采取有效的離婚途徑, 先解除無愛的婚姻，再去追求理想愛情, 而不應(yīng)在維系現(xiàn)有婚姻的情況下, 去追求婚外的愛情。
“我以為愛情可以填滿人生的遺憾。然而，制造更多遺憾的，卻偏偏是愛情”——張愛玲
二、出軌婚姻中的受害者可以主張哪些權(quán)利，避免制造更多的遺憾呢？
（一）主張解除婚姻關(guān)系？
在司法實(shí)踐中，法院系以夫妻感情是否破裂作為準(zhǔn)予或不準(zhǔn)離婚的判斷標(biāo)準(zhǔn)。最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中明確指出，若一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯(cuò)一方起訴離婚，或者過錯(cuò)方起訴離婚，對(duì)方不同意離婚，經(jīng)批評(píng)教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯(cuò)方又起訴離婚，確無和好可能的，可以視為夫妻感情確已破裂，依法判決準(zhǔn)予離婚。因此，一旦婚姻中的一方發(fā)生了婚外情，且屢教不改的，另一方可以此證明夫妻感情已經(jīng)破裂，向法院提起訴訟主張解除婚姻關(guān)系。
（二）要求出軌方“凈身出戶”？
事實(shí)上，法律并沒有關(guān)于婚姻出軌方不能參與夫妻共有財(cái)產(chǎn)分配的規(guī)定。《婚姻法》第三十九條規(guī)定，離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。只有一方在離婚時(shí)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，離婚時(shí)才可能少分財(cái)產(chǎn)或者不分財(cái)產(chǎn)。因此，若在僅因婚外情的離婚糾紛中，出軌婚姻中的受害者要求出軌方“凈身出戶”的，恐難得到法院的支持。
但如果夫妻雙方事前已簽訂了“忠誠(chéng)協(xié)議”，無過錯(cuò)方能否要求出軌方“凈身出戶”呢？“忠誠(chéng)協(xié)議”中通常有這樣的約定，“若夫妻一方違反忠實(shí)義務(wù)，過錯(cuò)方要向無過錯(cuò)方支付違約金、賠償金甚至放棄部分或全部財(cái)產(chǎn)。”關(guān)于“忠誠(chéng)協(xié)議”的效力問題，在司法實(shí)踐中仍存在諸多爭(zhēng)議。有的法院認(rèn)為“忠誠(chéng)協(xié)議”無效，因?yàn)閰f(xié)議的內(nèi)容限制了公民的自由，而且夫妻忠實(shí)義務(wù)系道德義務(wù)而非法定義務(wù)；有的法院則認(rèn)為“忠誠(chéng)協(xié)議”有效，“忠誠(chéng)協(xié)議”體現(xiàn)了夫妻雙方的真實(shí)意思表示，并沒有違反法律禁止性規(guī)定，符合《婚姻法》規(guī)定及民事法律行為的生效條件，當(dāng)屬有效。
筆者認(rèn)為，“忠誠(chéng)協(xié)議”可視為《婚姻法》之“忠實(shí)義務(wù)”的具體化。若是在雙方自愿的基礎(chǔ)上作出的真實(shí)意思表示，不存在欺詐、脅迫等情形，夫妻雙方對(duì)協(xié)議所涉之財(cái)產(chǎn)具有完全的處分權(quán)，且“忠誠(chéng)協(xié)議”并不違反法律禁止性規(guī)定，則應(yīng)尊重雙方當(dāng)事人的意思自治，協(xié)議應(yīng)屬有效。因此，無過錯(cuò)方可以要求出軌方按照“忠誠(chéng)協(xié)議”約定的內(nèi)容履行義務(wù)。當(dāng)然，應(yīng)該注意的是，夫妻之間的“忠誠(chéng)協(xié)議”不同于《合同法》意義上的合同，一般都要以向法院提起離婚訴訟為前提，法院在判決中認(rèn)可夫妻“忠誠(chéng)協(xié)議”，也是基于準(zhǔn)予離婚的前提。
（三）主張損害賠償？
《婚姻法》第四十六條規(guī)定了離婚糾紛中無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?shù)那樾危渲芯桶?ldquo;有配偶者與他人同居的”情形。最高人民法院在《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋（一）》中對(duì)“有配偶者與他人同居”的情形也專門作了解釋，“是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”。
若婚姻中的一方與婚外異性持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住，達(dá)到“同居”程度的，無過錯(cuò)一方可在離婚訴訟中一并提出損害賠償?shù)恼?qǐng)求，其中損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。
關(guān)于精神損害賠償?shù)慕痤~，一般認(rèn)為可以依據(jù)以下幾個(gè)因素來確定：
① 出軌方的過錯(cuò)程度，比如出軌方主觀上是否故意；
② 具體的過錯(cuò)情節(jié)，比如重婚與與他人同居相比，重婚的行為更惡劣；
③ 受害人精神損害的程度，同樣的侵害行為，因不同的承受能力，受害方的精神損害程度不同；
④ 出軌方經(jīng)濟(jì)條件，這主要是基于考慮具體執(zhí)行的問題；
⑤ 其他情節(jié)，比如結(jié)婚時(shí)間，無過錯(cuò)方對(duì)婚姻生活投入越多，時(shí)間越長(zhǎng)，期待將來對(duì)方能夠回報(bào)的就越多，賠償?shù)慕痤~也可能更多。
另一方面，雖然司法實(shí)踐中有的法院并不拘泥于《婚姻法》第四十六條關(guān)于“同居”認(rèn)定的規(guī)定，對(duì)于一夜情、通奸、非法姘居這類婚外情的行為，也會(huì)認(rèn)定此類行為違反忠實(shí)義務(wù)而判令過錯(cuò)方承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。但一般情況下，對(duì)于尚不符合與他人同居情形的出軌方，法律難以實(shí)施“懲罰”。
（四）爭(zhēng)取子女撫養(yǎng)權(quán)？
對(duì)子女撫養(yǎng)問題，法院通常從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。出軌僅僅涉及違反忠實(shí)義務(wù)，與孩子撫養(yǎng)問題并無直接關(guān)聯(lián)。有學(xué)者通過研究2014年-2016年期間全國(guó)法院公布的54505份一審離婚判決書發(fā)現(xiàn)，即使出軌，父母仍有45%的可能性獲得孩子撫養(yǎng)權(quán)。可以從大量司法判例中明確的是，雖然目前法律并無明文規(guī)定出軌方不能享有子女的撫養(yǎng)權(quán)。但是，出軌方對(duì)于離婚的過錯(cuò)也可能成為法院考慮子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題的影響因素。這使得無過錯(cuò)方獲得子女撫養(yǎng)權(quán)的可能性加大。
“知者不惑，仁者不憂，勇者不懼”——孔子
三、出軌婚姻中的受害者應(yīng)如何取證？
在離婚訴訟中，出軌婚姻中的無過錯(cuò)方可以通過提交以下幾種證據(jù)證明自己的伴侶存在婚外情：
（一）“保證書”“悔過書”等材料，出軌方寫下保證書、悔過書等表示悔改的書面材料是證明婚外情的關(guān)鍵證據(jù)；
（二）嫖娼事件中公安機(jī)關(guān)的調(diào)查筆錄；
（三）工作單位對(duì)出軌方婚外情生活作風(fēng)問題作出的書面處理材料；
（四）出軌方與婚外情人的來往書信、短信、電子郵件等，此類證據(jù)除書面證據(jù)外，短信、電子郵件等均應(yīng)先予以公證，再向法院提交為宜；
（五）出軌方與婚外情人的照片、錄音錄像等，此類證據(jù)須通過合法的方式取得，否則將無法作為證據(jù)使用；
（六）從出軌方與婚外情人共同居住地的房東、物業(yè)管理處管理人員及周圍群眾處搜集的證人證言及其他事實(shí)材料，以證明出軌方與婚外情人共同生活的事實(shí)。
寫在最后的話
“死生契闊,與子相悅;執(zhí)子之手,與子偕老”——《詩(shī)經(jīng)》
從前述可看出，按我國(guó)大陸現(xiàn)行法律，出軌方違反夫妻忠誠(chéng)義務(wù)的成本并不高。這也是導(dǎo)致婚外情高發(fā)的重要原因。但在現(xiàn)實(shí)生活中，公眾輿論幾乎是一邊倒地反對(duì)婚外情，甚至呼吁國(guó)家立法對(duì)之加以限制。
婚外愛情和婚內(nèi)愛情的“愛情”是否一樣？是否都如查特頓所說，“什么是愛情？愛情是大自然的珍寶，是歡樂的寶庫(kù)，是最大的愉快，是從不使人生厭的祝福。”人們總是渴望完美的愛情，其實(shí)，就張愛玲所言，愛情本來并不復(fù)雜，來來去去不過三個(gè)字，不是我愛你、我恨你，便是算了吧、你好嗎、對(duì)不起。而所謂白頭到老，應(yīng)也沒什么秘訣。只是在相愛時(shí)，存下點(diǎn)感動(dòng)，在冷戰(zhàn)時(shí)，想起一些感恩。總之，婚姻內(nèi)外，且行且珍惜。
注明：感謝實(shí)習(xí)生林琳收集整理文獻(xiàn)資料
