互聯(lián)網(wǎng)公司的盈利模式與傳統(tǒng)制造業(yè)公司存在顯著區(qū)別，傳統(tǒng)制造業(yè)公司多采取“一手交錢一手交貨”的支付方式，盈利模式在于銷售商品或者提供服務(wù)。對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)公司來說，其盈利模式大多在于利用其累積的流量進(jìn)行商業(yè)變現(xiàn)，變現(xiàn)的途徑多為接受廣告投放。此外，互聯(lián)網(wǎng)公司的宣發(fā)途徑也多為投放廣告，因此對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)公司來說，無論是基于市場(chǎng)開拓的需要，還是創(chuàng)收的需要，都需要了解廣告宣傳，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的廣告合規(guī)風(fēng)控就顯得尤為重要。
筆者專注于為互聯(lián)網(wǎng)公司提供法律服務(wù)，包括為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供廣告風(fēng)控方面的法律服務(wù)。接下來，筆者將總結(jié)為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供廣告風(fēng)控的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，形成系列文章，拋磚引玉，求教于方家。
現(xiàn)發(fā)布廣告合規(guī)風(fēng)控系列文章第六篇：促銷活動(dòng)要謹(jǐn)慎
根據(jù)《廣告法》第55條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)。
廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布的，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，并可以由有關(guān)部門暫停廣告發(fā)布業(yè)務(wù)、吊銷營業(yè)執(zhí)照。”
司法實(shí)踐中，促銷活動(dòng)經(jīng)常因?yàn)樯嫦?ldquo;虛假廣告”而遭受行政處罰。常見的促銷類型包括“抽獎(jiǎng)促銷”類型；“明星代言”類型和“廣告彈窗”類型。
一、“抽獎(jiǎng)促銷”類型
在抽獎(jiǎng)促銷類型中，一般促銷活動(dòng)內(nèi)容事項(xiàng)包括“活動(dòng)時(shí)間”、“參與用戶資格”、“兌獎(jiǎng)規(guī)則”、“最終解釋權(quán)”等。
在“活動(dòng)時(shí)間”方面，建議促銷時(shí)應(yīng)明確促銷活動(dòng)的起止時(shí)間，并應(yīng)具體到秒，例如截至到2021年8月20日23：59：59前（不含24：00：00以后時(shí)間）。在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)間，鑒于每個(gè)人上網(wǎng)習(xí)慣、消費(fèi)習(xí)慣和傳統(tǒng)營業(yè)時(shí)間不同，如果促銷時(shí)間過于模糊，例如宣稱促銷活動(dòng)為2021年8月20日，實(shí)際上促銷活動(dòng)截至到2021年8月20日20時(shí)，如果有人在2021年8月20日21時(shí)因看到促銷活動(dòng)進(jìn)行購物后無法參與促銷活動(dòng)，很容易因涉嫌虛假宣稱被消費(fèi)者投訴。
在“用戶參與資格”方面，應(yīng)明確以自然人作為參與對(duì)象或者以注冊(cè)賬號(hào)/手機(jī)ID作為參與對(duì)象。筆者實(shí)際處理過的案例就在于一家四口連了家里wifi進(jìn)行搶購，并且都搶到了促銷產(chǎn)品。但是商家后臺(tái)檢測(cè)到的是同一個(gè)IP信號(hào)搶購了4套產(chǎn)品（促銷活動(dòng)規(guī)定每人限購1套產(chǎn)品），于是產(chǎn)生了糾紛并鬧到了工商部門。
在“兌獎(jiǎng)規(guī)則”方面，建議如果兌獎(jiǎng)金額大或者參與促銷活動(dòng)的消費(fèi)者多的話，應(yīng)將“兌獎(jiǎng)規(guī)則”進(jìn)行公證，在抽獎(jiǎng)時(shí)也做公證，以做到促銷活動(dòng)公平公開，在消費(fèi)者因未獲獎(jiǎng)猜忌促銷活動(dòng)有貓膩時(shí)，可以有抗辯的理由。
在“最終解釋權(quán)”方面，對(duì)于商家來說，一般需要將“活動(dòng)最終解釋權(quán)歸屬商家所有”加在活動(dòng)須知當(dāng)中，但該條款可能會(huì)涉嫌格式條款而被認(rèn)定為是無效條款。
二、“明星代言”類型
《廣告法》第16條：“醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告不得含有下列內(nèi)容：……（四）利用廣告代言人作推薦、證明”；《廣告法》第18條：“保健食品廣告不得含有下列內(nèi)容：……（五）利用廣告代言人作推薦、證明”；《廣告法》第24條規(guī)定：“教育、培訓(xùn)廣告不得含有下列內(nèi)容：……利用科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、教育機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明”；《廣告法》第38條規(guī)定：“不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作推薦、證明。不得利用不滿十周歲的未成年人作為廣告代言人。”
由上可知，明星代言商家的活動(dòng)活動(dòng)受到較多的約束，其中包括明星不得為保健食品廣告代言：
明星不得為醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告代言：
明星不得為未使用過的商品或者未接受過的服務(wù)作推薦、證明：
不滿十周歲的未成年人不得作為廣告代言人：
教育類廣告不得利用科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、教育機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明：
三、“廣告彈窗”類型
廣告彈窗類推廣/促銷類型一直是違法廣告的重災(zāi)區(qū)，根據(jù)《廣告法》第44條的規(guī)定：“利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布、發(fā)送廣告，不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)。在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志，確保一鍵關(guān)閉。”雖然《廣告法》要求彈窗廣告應(yīng)設(shè)置“關(guān)閉標(biāo)志”，確保一鍵關(guān)閉。然而實(shí)務(wù)中很多干擾項(xiàng)廣告表面設(shè)置了“關(guān)閉標(biāo)志”，但實(shí)際上“關(guān)閉標(biāo)注”才是開啟廣告的頁面；甚至廣告頁面設(shè)置了多個(gè)“關(guān)閉標(biāo)志”：
實(shí)際上的關(guān)閉按鈕隱藏在看不出來的小角落：
更有甚者，沒有設(shè)置“一鍵關(guān)閉”的按鈕，意味著必須打開廣告再退回才能開啟正常頁面。這類型的干擾廣告比較常見的還包括飄窗廣告:
2021年7月8日，工信部發(fā)布《大力推進(jìn)App開屏彈窗信息騷擾用戶整治》的文件，力圖大力整改App的彈窗問題。
可見，廣告彈窗是當(dāng)前監(jiān)管的重點(diǎn)，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在促銷活動(dòng)中建議不要做廣告彈窗的嘗試。
需要進(jìn)一步討論的是，融入性廣告屬不屬于此次工信部整治的范圍呢？例如我們?cè)诖蜷_微博、淘寶時(shí)，一開始會(huì)彈出幾秒的廣告在進(jìn)入App首頁，這類型的廣告屬不屬于廣告彈窗的整治范圍？
筆者認(rèn)為，這類廣告并不屬于被整治的范疇，因?yàn)椴⒉粫?huì)對(duì)消費(fèi)者造成較大的干擾。但當(dāng)前的監(jiān)管力度較大，各地工商部門對(duì)文件的領(lǐng)會(huì)程度各不相同，且工信部并未出臺(tái)實(shí)施辦法免除這類廣告的監(jiān)管處罰，為避免在監(jiān)管風(fēng)口遭受懲罰，建議互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)主避免作這類型的促銷廣告。
